Банковская тайна как разновидность конфиденциальной информации

Мансуров Г.З.
Мансуров Гафур Закирович / Mansurov Gafur Zakirovich – кафедра гражданского права, заведующий, доктор юридических наук, доцент
Уральский государственный экономический университет, г. Екатеринбург

Аннотация: банковская тайна, как разновидность конфиденциальной информации, содержит как общие признаки, свойственные всем разновидностям конфиденциальной информации, так и специальные, свойственные только ей. Вработеанализируютсяколлизионныепроблемыеесодержания.

Abstract: banking secrecy as a kind of confidential information contains both general features, common to all varieties of confidential information, as well as special, peculiar only to it. This paper analyzes the problems of conflict of its contents.

Ключевые слова: банковская тайна, информация, конфиденциальная информация, коммерческая тайна.

Keywords: banking secrecy, information, confidential information, trade secret.

Под конфиденциальностью, согласно пункту 7 статьи 2 ФЗ от 27 июля 2006 г. «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», понимается обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя [15. 2006. № 31 (ч.1). Ст. 2; 2013.№ 52(ч.1). Ст. 6963]. Сравнительный анализ содержания данной нормы и содержания статьи 857 ГК РФ [15.1996.№ 5.Ст.167; 2013. № 51.Ст.6683] (далее – ГК РФ) и статьи 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» [15.1996.№6; 2013. №51.Ст.6683] позволяет прийти к выводу о том, что понятия «банковская тайна» и «конфиденциальная информация» соотносятся как общее и частное. Что, в свою очередь, означает возможность субсидиарного применения норм о конфиденциальной информации к банковской тайне.

Согласно статье 857 ГК РФ, под банковской тайной понимаются:

1. сведения о состояние банковского счета и банковского вклада;

2. сведения об операциях по счету;

3. сведения о клиенте.

Однако, спецификой российского законодательства является дуализм регуляторов банковской деятельности – наряду с ГК РФ, содержащим базовые положения частноправовых аспектов банковских отношений, действует ФЗ «О банках и банковской деятельности», содержащий отдельные аспекты взаимоотношений банков и их клиентов.

Данный нормативный акт, во-первых, расширяет, по сравнению с ГК РФ, содержание банковской тайны – согласно Закону, кредитная организация и ЦБ РФ гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов – и, во-вторых, является незамкнутым: все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, о счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону (ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности»). А.А. Вишневский, изучив практику английских судов, пришел к аналогичному выводу: «круг информации, который не подлежит разглашению, включает в себя как минимум информацию о состоянии счета клиента и о сделках, в связи с которыми совершались операции по счету» [7. с.30]. По этой причине серьезное практическое значение имеет проблема разрешения коллизии вышеуказанных нормативных актов. Существующее мнение о том, что коллизия между статей 857 ГК РФ и статей 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» «должна быть решена в пользу Закона о банках, как акта специального, регулирующего исключительно вопросы банковской деятельности, в отличие от ГК РФ, нормы которого в данном случае носят общий характер» [1.c.357] противоречит позиции высшего юрисдикционного органа: Верховный суд РФ в деле Махова В.Д. vs Южно-Сахалинское отделение № 8567 Сберегательного банка РФ пришел к выводу, согласно которому статья 29 ФЗ «О банках и банковской деятельности» не может применяться, поскольку данный Закон был принят до принятия и вступления в силу части второй ГК РФ, а в соответствии с частью 2 пункта 2 статьи 3 ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других нормативных актах, должны соответствовать ГК РФ [6.1998.№6.c.31].

В литературе обоснованно обращается внимание на некорректность данной формулировки и предлагается ее отменить [5.c.547]. Соглашаясь с высказываемыми в литературе критическими замечаниями по поводу содержания статьи 857 ГК РФ и статьи 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности», следует отметить целесообразность рецепции содержания ряда иностранных нормативных актов. И, в частности, одноименного украинского закона. Особого внимания заслуживает общая норма следующего содержания: «Информация о деятельности и финансовом положении клиента, которая стала известна банку в процессе обслуживания клиента и взаимоотношений с ним или третьим лицам при оказании услуг банка и разглашение которой может причинить материальный или моральный ущерб клиенту, является банковской тайной» (ст. 60) [10].

Представляется целесообразным рецепция в российское законодательство содержания статьи 121 Банковского кодекса Республики Беларусь в части приравнивания к банкам небанковских кредитно-финансовых организаций [11].

К разновидностям конфиденциальной информации относится коммерческая тайна. Существует обоснованное мнение, что данная юридическая категория является разновидностью коммерческой тайны [9. c.289; 8.c.18], поэтому участники банковских правоотношений должны учитывать ограничения, установленные ФЗ от 29 июля 2004 г. «О коммерческой тайне» [13. 2004. № 32. Ст. 3283;2011. № 29. Ст. 4291].

В контексте рассматриваемой проблемы это означает возможность субсидиарного применения данного нормативного акта к банковской тайне.

Еще одной серьезной проблемой практики применения норм, обеспечивающих банковскую тайну, является их размещение в разных нормативных актах. Их содержание зачастую не совпадает. Соответственно, возникают проблемы разрешения данной коллизии. К сожалению, единообразная судебная практика еще не сложилась. Так, например, ФАС Северо-Западного округа в одном из своих постановлений указывает: «круг субъектов, которым может быть предоставлена информация, содержащая налоговую (банковскую) тайну, строго ограничен законодателем в статье 26 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1, и не включает в себя Управление государственной регистрации, кадастра и картографии»[13].

Солидарной позиции по данной проблеме придерживается Верховный Суд РФ: статья 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности», регулирующая порядок предоставления банками справок по операциям и счетам их клиентов, содержит исчерпывающий перечень лиц, которые вправе получать от банков информацию, составляющую банковскую тайну [14].

Противоположное мнение по этому поводу у Высшего Арбитражного Суда РФ: утверждение заявителя о том, что в исчерпывающий перечень органов и лиц, которым предоставляется информация, установленный статьей 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» временный управляющий не включен, является неправильным, поскольку право временного управляющего на получение в отношении должника необходимой информации предоставлено специальными нормами Закона о банкротстве [13].

В данном случае представляется необходимым согласиться с мнением А.А. Вишневского, который полагает, что «положения, касающиеся сведений, составляющих банковскую тайну, находятся и в других законах. Такого рода положения должны толковаться с учетом положений специального банковского законодательства и применяться в случае отсутствия противоречия со специальным банковским законодательством» [7.c.51].

Очевидно, что сложившуюся ситуацию следует изменить путем указания в ФЗ «О банках и банковской деятельности» исчерпывающего перечня субъектов, имеющих право доступа к информации, являющейся банковской тайной.

Литература

1.     Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Банковское право. М.: Юристъ, 2007. 480 с.
2.     Апелляционное определение Воронежского областного суда от 01.11.2012 г. № 33-5476.
3.     Апелляционное определение Кемеровского областного суда от 28.11.2012 г. по делу № 33-11601.
4.     Апелляционное определение Московского областного суда от 09.10.2012 г. по делу № 33-19746.
5.     Банковское право. Учебник. Под ред. В.С. Белых, М.: Проспект, 2011. 696 с.
6.     Бюллетень Верховного Суда РФ.
7.     Вишневский А.А. Банковское право Европейского союза. М.: Статут, 2002. 271 с.
8.     Гасанов А. Банковское право Азербайджана. Учебник. М.: Юриспруденция, 2011. 480 с.
9.     Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. Монография. М.: НИМП, 2001. 654 с.
10.    Закон Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 года № 2121-III //http://www.licinfo.com.ua (Дата обращения: 28.07.2014).
11.     ИПБ Консультант-плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс].
12.     ИПБ Консультант-плюс: Российская Федерация [Электронный ресурс].